Прокурору Ленинградской области

Государственному советнику юстиции 2 класса

Почетному работнику прокуратуры Российской Федерации

Маркову Борису Петровичу 

 

От индивидуального предпринимателя

город Выборг 

 

Открытая жалоба на нарушения закона и прав со стороны 

Комитета по управлению муниципальным имуществом и градостроительству 

муниципального образования «Выборгский район Ленинградской области» 

(Колмак Сергей Владимирович)

 

Комитет по управлению муниципальным имуществом и градостроительству муниципального образования «Выборгский район Ленинградской области» (председатель комитета по управлению муниципальным имуществом и градостроительством Колмак Сергей Владимирович; исполнитель Мокрецова Е.С.; курирующий заместитель главы администрации Рошкович Владимир Алексеевич), исх. № Юр-173 от 14.08.2020 года, нарушает мои права как индивидуального предпринимателя, нарушает требования законов Российской Федерации, не соблюдает законодательство Ленинградской области.

Колмак Сергей Владимирович

 

История нарушения права индивидуального предпринимателя 

 

30.07.1997 года ИП Цукерману Е.М., мужу Шинкаренко А.С.,   Председателем Комитета по архитектуре и градостроительству администрации Выборгского района Фридлянд Д.П. было выдано Разрешительное письмо – архитектурно-планировочное задание № 8 на разрешение проектирования временного сооружения магазина готовой одежды на пересечении бульвара Кутузова – ул. Библиотечной в городе Выборг.

29.07.1997 года было вынесено Постановление главы администрации муниципального образования «Выборгский район Ленинградской области» № 1265 «Об отводе в аренду земельного участника индивидуальному предпринимателю Цукерману Евгению Михайловичу (свидетельство № 01/06015) под проектно-изыскательные работы для строительства здания магазина готовой одежды в городе Выборг.

Рассмотрев заявление индивидуального предпринимателя Цукермана Е.М. о необходимости проведения проектно-изыскательных работ для строительства здания готовой одежды в городе Выборг, в соответствии со «Схемой размещения коммерческих сооружений в городе Выборг», согласованной в установленном порядке, на основании п.11 ст. 10 областного закона «О местном самоуправлении в Ленинградской области», п.2 Постановления Губернатора Ленинградской области от 17.01.1997 года № 17-пг «Об администрации Выборгского района» и Постановления Правительства Ленинградской области № 350 от 16.12.1994 года глава администрации МО «Выборгский район Ленинградской области» В.В. Кирилов постановил:

1. Отвести Цукерману Евгению Михайловичу земельный участок общей площадью 1200 кв.м. в аренду на 1 год под проектно-изыскательные работы для строительства здания магазина готовой одежды по Бульвару Кутузова-ул. Библиотечной в соответствии со «Схемой размещения коммерческих сооружений в городе Выборг», согласованной в установленном порядке.

2. Обязать Цукермана Е.М.:

2.1. В срок до 01.09.1997 года заключить договор на выполнение проектно-изыскательных работ по данному объекту с организацией, имеющей лицензию на выполнение данного вида работ.

2.2.  В установленном порядке после выхода данного постановления заключить договор аренды земли с администрацией муниципального образования «Выборгский район Ленинградской области», оформив его в Выборгском Комитете по земельным ресурсам и землеустройству и зарегистрировать в налоговой инспекции Выборгского района.

2.3. По предоставленным исходным данным получить в Комитете по архитектуре и градостроительству администрации муниципального образования «Выборгский район Ленинградской области» архитектурно-планировочное здание и план земельного участка.

2.4. Отвод земельного участка под строительство произвести в установленном порядке постановлением главы администрации муниципального образования «Выборгский район Ленинградской области» по материалам согласованного проекта с получением разрешения на производство строительно-монтажных работ в инспекции Госархстройнадзора.

Постановление согласовано: Юрина, Данилевич, Фролова, Грищенко. Разослано: дело-2, КАиГ-3, Выборгкомзем, налоговая инспекция Ленинградской области.

08.08.1997 года глава администрации муниципального образования «Выборгский район Ленинградской области» В.В. Кирилов вынес постановление № 1328 от 08.08.1997 года «Об отводе земельного участка в аренду индивидуальному предпринимателю Цукерману Евгению Михайловичу под строительство торгового павильона-магазина готовой одежды в городе Выборг.

Рассмотрев заявку индивидуального предпринимателя Цукермана Е.М. об отводе земельного участка под строительство торгового павильона-магазина готовой одежды в городе Выборг по Бульвару Кутузова – ул. Библиотечная в соотвествии с проектом, согласованным в установленном порядке, на основании п. 11 ст. 10 областного закона «О местном самоуправлении в Ленинградской области», п.2 Постановления Губернатора Ленинградской области от 17.01.1997 года № 17-пг «Об администрации Выборгского района» и Постановления Правительства Ленинградской области № 350 от 16.12.1994 года глава администрации МО «Выборгский район Ленинградской области» В.В. Кирилов постановил:

1. Отвести индивидуальному предпринимателю Цукерману Е.М. в аренду сроком на пять лет земельный участок общей площадью 260 кв.м. в городе Выборг по Бульвару Кутузова – ул. Библиотечной под строительство торгового павильона-магазина в соответствии с проектом, согласованным Комитетом по архитектуре и градостроительству.

2. Обязать Цукермана Е.М.:

2.1. Использовать отведенный земельный участок по целевому назначению в соответствии с действующим законодательством и установленными требованиями.

2.2. После выхода данного постановления в установленном порядке заключить договор аренды земли с администрацией муниципального образования «Выборгский район Ленинградской области», оформив его в Выборгском Комитете по земельным ресурсам и землеустройству и зарегистрировать в налоговой инспекции Выборгского района.

2.3. Строительство вести в соответствии с согласованным проектом и по разрешению на производство строительно-монтажных работу, полученному в установленном порядке.

14 августа 1997 года индивидуальному предпринимателю Цукерману Е.М. было выдано Разрешение на выполнение строительно-монтажных работ № 19-В «На выполнение работ по строительству павильона-магазина готовой одежды, расположенного по адресу: город Выборг, пересечение ул. Библиотечной и бульвара Кутузова.

Технический надзор поручен застройщику Цукерману Е.М.

Авторский надзор получен институту ДП «Леноблпроект-В».

Разрешены основные этапы работ в полном объеме проекта. 

Срок действия разрешения до 31 декабря 1997 года.

28 августа 1997 года Цукерману Е.М. было выдано Заключение № 105/621 от 28 августа 1997 года от главного государственного санитарного врача по городу Выборг В.И. Северпева в том, что проект строительства магазина готовой одежды ИП Цукермана Е.М. согласован.

03 декабря 1997 года был составлен Акт приемки в эксплуатацию здания магазина готовой одежды по Бульвару Кутузова- ул. Библиотечной в городе Выборг. Приемочная комиссия в составе:

Председатель – Фридлянд Д.П., - главный архитектор города Выборга и района и члены комиссии:

Ерохина А.В. – инспектор архстройнадзора;

Гер Н.А. – директор ДП «Леноблпроект-В»;

Северцев В.И. – главный врач Выборгского центра СЭН;

Белов О.А. – начальник 26 ОПО

в присутствии предпринимателя Цукермана Евгения Михайловича произвели осмотр торгового павильона, расположенного на земельном участке в городе Выборг на пересечении Бульвара Кутузова и улицы Библиотечной.

При осмотре земельного участка и торгового павильона комиссия установила  следующее:

На земельном участке установлено здание магазина готовой одежды общейплощадью 203,19 кв.м. Основание: разрешительное письмо КАиГ № 8 30 июля 1997 года.

Инженерное оборудование:

- отопление – электро;

- водоснабжение – согласно техусловий Водоканала;

- электроосвещение – согласно техусловий горэлектросети.

Благоустройство и озеленение земельного участка выполнено в объеме требований разрешительной документации КАиГ.

Заключение комиссии: принять в эксплуатацию здание магазина готовой одежды, установленное на пересечении Бульвара Кутузова и улицы Библиотечной, принадлежащее Цукерману Евгению Михайловичу.

В 1997 году Цукерман Е.М. оформил в Выборгском БТИ торговый павильон-магазин и в оформил технический паспорт на торговый павильон-магазин «Руслан и Людмила», инвентарный номер 9177.

14 марта 2001 года Администрация города Выборга заключила с ИП Цукерманом Е.М. договор аренды № 43-01 от 14 марта 2001 года, согласно которому  мужу Шинкеренко А.С., ИП Цукерману Е.М. в аренду передан земельный участок с кадастровым номером 47:01:0107004:1, расположенный по адресу: город Выборг, Бульвар Кутузова – ул. Куппа, общей площадью 297,53 кв.м. сроком на 5 лет.

В соответствии с договором аренды № 43-01 от 14 марта 2001 года мужу Шинкеренко А.С., ИП Цукерману Е.М. в аренду передан земельный участок с кадастровым номером 47:01:0107004:1, расположенный по адресу: город Выборг, Бульвар Кутузова – ул. Куппа, общей площадью 297,53 кв.м. сроком на 5 лет.

09.10.2003 года Цукерман Е.П. умер.

После смерти Цукермана Е.М. открылось наследство,  в том числе в виде права аренды земельного участка площадью 297 кв.м. с кадастровым номером 47:01:0107004:1, расположенном по адресу: город Выборг, Бульвар Кутузова – ул. Куппа с разрешением использования под торговый павильон-магазин «Руслан и Людмила», категория – земли населенных пунктов, на основании договора от 14 марта 2001 года, заключенного с администрацией города Выборг. Также Цукерману Е.М. принадлежало здание павильона-магазина «Руслан и Людмила», кадастровый номер 47:01:0107004:1790, регистрация права собственности на который была произведена после его смерти единолично за иным наследником – Шинкаренко А.С. на основании выданных нотариусом Парсаданян И.О. свидетельства о праве собственности в общем совместном имуществе супругов и о праве на наследство.

Краткая справка по объекту 47:01:0107004:1790:

Объект капитального строительства (ОКС) с кадастровым номером 47:01:0107004:1790 находится в 47 - Ленинградский (округ), 47:01 - Выборгский (район), 47:01:0107004 (квартал) и имеет статус учтенный в Росреестре.

Зарегистрированный тип ОКС – здание (нежилое здание).

Адрес, указанный в Росреестре - Ленинградская область, р-н Выборгский, г Выборг, б-р Кутузова.

Объект 47:01:0107004:1790 был поставлен на кадастровый учёт 06 июня 2017 года.

Строительство завершено в 1997 году.

Указанная этажность для 47:01:0107004:1790 – 1.

Заявленный материал стен – смешанные.

Кадастровая площадь объекта 47:01:0107004:1790 составляет 203,2 кв. м.

Кадастровая стоимость была определена 06 июня 2017 и составляет 4 798 060 руб.

С 2003 по 2020 год Шинкаренко регулярно обращалась в администрацию города Выборг с просьбой заключить с ней договор аренды земельного участка с кадастровым номером 47:01:0107004:1. При этом она регулярно уплачивает налоги и сборы с работы магазина «Руслан и Людмила» в местный бюджет.

Шинкаренко А.С. стала правообладателем магазина «Руслан и Людмила», кадастровый номер 47:01:0107004:1790, на основании свидетельства о праве собственности от 11.11.2015 года № 47 АБ 1903696 и свидетельства о праве на наследство от 11.11.2015 года № 47 АБ 1903697.

06 июня 2017 года Шинкаренко А.С. зарегистрировала в управлении Росреестра по Ленинградской области право собственности на нежилое здание, площадью 203,2 кв.м. с кадастровым номером 47:01:0107004:1790, расположенное по адресу: город Выборг, Бульвар Кутузова – ул. Куппа, земельный участок с кадастровым номером 47:01:0107004:1.

Администрация города Выборг отказала в аренде земельного участка (ответ от 26.07.2016 года № Юр-1140) и обратилась с иском о сносе магазина в Ленинградский областной суд, дело № 33-6690/2018. Определением  Ленинградского областного суда от  28.11.2018 года по делу №33-6690/2018 признано отсутствующим право собственности в отношении магазина-павильона «Руслан и Людмила», кадастровый номер  47:01:0107004:1790, и освободить земельный участок площадью 297,53 кв.м. с кадастровым номером 47:01:0107004:1, расположенный по адресу: город Выборг, Бульвар Кутузова – ул. Куппа.

В связи с регулярным отказом и невозможность получить на протяжении многих лет правовых оснований для предпринимательской деятельности Шинкаренко А.С. обратилась в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области, дело № А56-53697/2019. Арбитражный суд отказал в удовлетворении исковых требований Шинкаренко А.С., взяв за основу определение  Ленинградского областного суда от  28.11.2018 года по делу №33-6690/2018.

В настоящее время идет обжалование решений в вышестоящих инстанциях по гражданскому делу №33-6690/2018 и арбитражному делу № А56-53697/2019.

Администрация города Выборга вправе заключить с ИП Шинкаренко новый договор аренды на земельный участок с кадастровым номером 47:01:0107004:1, расположенный по адресу: город Выборг, Бульвар Кутузова – ул. Куппа, общей площадью 297,53 кв.м. сроком на 5 лет, и таким образом восстановить права предпринимателя Шинкаренко А.С., создать благоприятный микроклимат для индивидуального предпринимателя, сохранить объект налогообложения и источник поступления денег в местный бюджет города Выборга.

 

Проект возможного правового решения

Исходя из анализа материалов, предоставленных индивидуальным предпринимателем Шинкаренко А.С., а также решений судов по гражданскому делу №33-6690/2018 и арбитражному делу № А56-53697/2019, опираясь на норму права, предусмотренную статьей 153.10 ГПК РФ «Утверждение судом мирового соглашения» между администрацией города Выборг и индивидуальным предпринимателем может быть заключено мировое соглашение, предусматривающее  соглашение сторон на приведение в правовой порядок ситуации в отношении объекта недвижимости с кадастровым номером 47:01:0107004:1790 и заключение договора аренды земельного участка с кадастровым номером 47:01:0107004:1, расположенного по адресу: город Выборг, Бульвар Кутузова – ул. Куппа, общей площадью 297,53 кв.м. сроком на 5 лет

Администрации города Выборг и ИП Шинкаренко может быть рекомендовано заключение мирового соглашения, которое разрешает спор, защитит права предпринимателя, обеспечивает приведение в соответствии с законом оформление объекта недвижимости с кадастровым номером 47:01:0107004:1790.

Можно рекомендовать администрации города Выборга подготовить проект мирового соглашения, согласовать его с ИП Шинкаренко А.С. и обратиться в суд с вопросом об утверждении мирового соглашения.

Вопрос об утверждении мирового соглашения, заключаемого в процессе исполнения судебного акта, рассматривается судом в срок, не превышающий одного месяца со дня поступления в суд заявления о его утверждении.

По результатам рассмотрения вопроса об утверждении мирового соглашения суд выносит определение.

Суд не утверждает мировое соглашение, если оно противоречит закону или нарушает права и законные интересы других лиц.

При рассмотрении вопроса об утверждении мирового соглашения суд исследует фактические обстоятельства спора и представленные лицами, участвующими в деле, доводы и доказательства, дает им оценку лишь в той мере, в какой это необходимо для проверки соответствия мирового соглашения требованиям закона и отсутствия нарушений прав и законных интересов других лиц.

Суд не вправе утверждать мировое соглашение в части, изменять или исключать из него какие-либо условия, согласованные сторонами.

При рассмотрении вопроса об утверждении мирового соглашения суд вправе предложить сторонам исключить из мирового соглашения отдельные условия, противоречащие закону или нарушающие права и законные интересы других лиц.

 В определении об утверждении мирового соглашения, заключенного в процессе исполнения судебного акта, будет указано, что этот судебный акт не подлежит исполнению.

Утверждение мирового соглашения в суде первой инстанции влечет за собой прекращение производства по делу полностью или в части.

Утверждение мирового соглашения в судах апелляционной, кассационной и надзорной инстанций по предмету заявленных требований влечет за собой отмену судебного акта и прекращение производства по делу.

Утверждение мирового соглашения, заключенного в процессе исполнения судебного акта, влечет за собой прекращение исполнения этого судебного акта при оставлении его в силе. На это указывается в определении суда.

Также можно обратиться в арбитражный суд по делу№ А56-53697/2019 на основании статьи 141  АПК РФ с ходатайством об утверждении  арбитражным судом мирового соглашения между администрацией города Выборг и ИП Шинкаренко А.С.

Для защиты права предпринимателя важно организовать равноправный диалог между администрацией и индивидуальным предпринимателем и направить его на созидательное, справедливое разрешение спора, чтобы защитить права предпринимателя, укрепить законность и комфортные условия для предпринимательской деятельности в Ленинградской области.

Порочная практика, когда администрация разрешает строительство, а потом не признает его и требует в судебном порядке сноса объектов предпринимательской деятельности только усугубляет и без того непростую экономическую обстановку в городе Выборг Ленинградской области. 

Магазин индивидуального предпринимателя построен на основании разрешения администрации города Выборга в 1997 году, оформлен как объект собственности в 2015 году и потом судебные тяжбы, которые парализуют предпринимательскую деятельность, разрушают само представление о том, что в Выборге можно заниматься без проблем малым и средним бизнесом. Невозможно предпринимать, когда просуживают снос магазина на основании новой позиции администрации города Выборг. 

Правовая позиция защиты права предпринимателя

 

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 21.01.2020, оставленным без изменения постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.06.2020 по делу № А56-53697/2019 в удовлетворении исковых требований отказано.

ИП Шинкаренко А.С. подала жалобу в вышестоящую судебную инстанцию с тем, что не согласна с вынесенным решением суда первой инстанции и постановлением суда апелляционной инстанции, и полагает, что они подлежат отмене по следующим основаниям.

Судами указано о преюдициальности обстоятельств, установленных Апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам Ленинградского областного суда от 28.11.2018 в части того, что спорное здание не является объектом недвижимости, с учётом разрешительного письма (архитектурно-планировочного задания от 30.07.1997). Однако, необходимо обратить внимание, что в соответствии с п. 1 ст. 11 Закона РФ от 14.07.1992 № 3295-1 (ред. от 19.07.1995) "Об основах градостроительства в Российской Федерации" (действовавшего в период выдачи разрешений на строительство): "Основными правовыми документами, регулирующими отношения субъектов градостроительной деятельности, являются договор (контракт) между ними, решения соответствующих органов власти и управления о предоставлении в установленном порядке в пожизненное наследуемое владение, бессрочное (постоянное) и временное пользование, передаче в собственность, продаже и сдаче в аренду земельного участка, иной недвижимости и разрешение на проведение проектно-изыскательских и строительных работ, выдаваемое в порядке, установленном законодательством Российской Федерации".

При этом в соответствии с разрешением строительно-монтажных работ от 14.08.1997 № 19-В, даже не упоминается о временном характере сооружения, кроме того, в эксплуатацию принималось именно капитальное сооружение.

ИП Шинкареко А.С. в суде первой инстанции было заявлено ходатайство о проведении строительно-технической экспертизы здания магазина «Руслан и Людмила», кадастровый  номер 47:01:0107004:1790, расположенного на земельном участке с кадастровым номером 47:01:0107004:1, с постановкой перед экспертом вопросов:

1. Являлось ли здание на момент ввода в эксплуатацию 03.12.1997 объектом

недвижимости (капитальным строением)?

2. Является ли здание объектом недвижимости (капитальным строением) на момент проведения экспертизы?

В соответствии с частью 1 статьи 9 АПК РФ судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Согласно части 3 этой статьи арбитражный суд, сохраняя независимость, объективность и беспристрастность, осуществляет руководство процессом, разъясняет лицам, участвующим в деле, их права и обязанности, предупреждает о последствиях совершения или несовершения ими процессуальных действий, оказывает содействие в реализации их прав, создает условия для всестороннего и полного исследования доказательств, установления фактических обстоятельств и правильного применения законов и иных нормативных правовых актов при рассмотрении дела.

В силу части 2 статьи 65 АПК РФ обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права.

По ходатайству лица, участвующего в деле, арбитражный суд на основании части 1 статьи 88 АПК РФ вызывает свидетеля для участия в арбитражном процессе, а в соответствии с частью 1 статьи 82 этого Кодекса для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, - назначает экспертизу.

Согласно статье 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Отклонив ходатайства о проведении судебной экспертизы суд первой инстанции в нарушение приведенных норм АПК РФ лишил Истца возможности реализации принадлежащих ему процессуальных прав и обязанностей по доказыванию своих требований. 

Аналогичный подход указан в Постановлении Президиума ВАС РФ от 10.06.2014 № 716/14 по делу № А40-143607/12.

Определение предмета иска является исключительной прерогативой Истца.

В соответствии с п. 4 и 5 ст. 125 АПК РФ в исковом заявлении должны быть указаны:

- требования истца к ответчику со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты, а при предъявлении иска к нескольким ответчикам - требования к каждому из них;

- обстоятельства, на которых основаны исковые требования, и подтверждающие эти обстоятельства доказательства.

Кроме того, в соответствии со ст. 49 АПК РФ исключительной прерогативой истца является изменение предмета и основания иска.

При этом судами первой и апелляционной инстанции исковые требования ИП Шинкаренко А.С. не рассмотрены. Апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам Ленинградского областного суда от 28.11.2018 г. не устанавливался факт того, является ли задание капитальным строением. При этом прошу обратить внимание, что в соответствии с представленными в суд документами, в том числе выданными

уполномоченными лицами администрации Выборгского района Ленинградской области, в эксплуатацию было принято именно капитальное строение. При этом принимали здание в эксплуатацию уполномоченные лица администрации Выборгского района Ленинградской области.

Как указал Европейский суд по правам человека в Постановлении ЕСПЧ от 06.12.2011

«Дело "Гладышева (Gladysheva) против Российской Федерации» (жалоба № 7097/10) ошибки  или просчеты государственных органов должны служить выгоде заинтересованных лиц, особенно в отсутствие иных конфликтующих интересов. Иными словами, риск любой ошибки, допущенной государственным органом, должно нести государство, и ошибки не должны устраняться за счет заинтересованного лица.

 

Обстоятельства дела

 

30.07.1997 года ИП Цукерману Е.М. (супруг Истца – Шинкаренко А.С.) согласно архитектурно-планировочному заданию разрешено проектирование магазина готовой одежды (магазин «Руслан и Людмила»).

14.08.1997 года начальником инспекции Госархнадзора Ерохиным А.Ф. выдано ИП Цукерману Е.М. разрешение на выполнение строительно – монтажных работ №19-В. Проектная документация разработана институтом ДП «Леноблпроект-В».

03.12.1997 года приемочной комиссией (в состав которой входили представители администрации Выборгского района Ленинградской области) подписан акт приемки в эксплуатацию здания – магазина готовой одежды «Руслан и Людмила».

14.03.2001 года между администрацией Выборгского района Ленинградской области и ИП Цукерманом Е.М. заключен договор аренды земельного участка №43-01, на котором расположено здание магазина «Руслан и Людмила».

После смерти Цукермана Е.М. в наследство вступила его супруга Шинкаренко А.С., в частности, в отношении здания магазина «Руслан и Людмила» - на ½ здания на основании свидетельства о праве собственности от 11.11.2015 № 47 АБ 1903696 в соответствии со ст. 34 СК РФ и ¼ доли здания на основании свидетельства о праве на наследство от 11.11.2015 № 47 АБ 1903697 на основании ст. 1142 ГК РФ.

27.06.2016 года Арбитражным судом Северо-Западного округа оставлено в силе решение Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области по делу №А56-44176/2015, которым полностью отказано в удовлетворении требований администрации МО «Выборгский район» Ленинградской области к ИП Шинкаренко А.С. о выселении с занимаемого земельного участка.

22.05.2017 года с учетом положений п. 1 ст. 24 ФЗ от 13.07.2015 № 218-ФЗ «О государственной регистрации недвижимости» и на основании приказа Минэкономразвития от 18.12.2015 Шинкаренко А.С. был выдан тех. план на здание магазина.

06.06.2017 года зарегистрировано право собственности за Шинкаренко А.С. на здание на основании декларации об объекте недвижимости и выданных нотариальных свидетельств в порядке наследования.

02.11.2017 года Тринадцатым арбитражным апелляционным судом оставлено без изменения решение Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области по делу №А56-87262/2016, которым полностью отказано в удовлетворении исковых требований администрации МО «Выборгский район» Ленинградской области к ИП Шинкаренко А.С. о выселении земельного участка.

01.08.2017 года Коковицына Г.М. обратилась в Выборгский городской суд Ленинградской области с исковым заявлением к Шинкаренко А.С. о признании за ней права собственности на долю здания с признанием ее со-арендатором земельного участка в порядке наследования.

09.11.2017 года администрация МО «Выборгский район» Ленинградской области (далее – «администрация МО «Выборгский район») обратилась в Выборгский городской суд Ленинградской области к Коковицыной Г.М. и ИП Шинкаренко А.С. с исковыми требованиями о сносе за счет ИП Шинкаренко А.С. и Коковицыной Г.М. торгового здания – магазина готовой  одежды, расположенного по адресу: г. Выборг, Бульвар Кутузова- ул. Кеппа и освобождении земельного участка.

Указанные исковые требования объединены в одно производство, делу присвоен номер 2-80/2018.

Решением по делу № 2-80/2018 от 15.01.2018 (далее – «Решение») исковые требования Коковицыной Г.М. к Шинкаренко А.С. о признании права собственности на долю здания, признании права на долю здания отсутствующим, признании недействительным свидетельства о праве на наследство были частично удовлетворены. Свидетельство о праве на наследство от 11.11.2015, удостоверенное нотариусом Выборгского нотариального округа Парсаданян И.О., в реестре за №1-2922, было признано недействительным в части ¼ доли в праве общей долевой собственности на здание магазина – магазин «Руслан и Людмила», кадастровый номер 47:01:0107004:1790. Право собственности Шинкаренко А.С. на ½ долю в праве общей долевой собственности на здание магазина «Руслан и Людмила», кадастровый номер 47:01:0107004:1790, зарегистрированное на основании указанного свидетельства о праве на наследство было признано отсутствующим. За Коковицыной Г.М. и Шинкаренко А.С. признано право собственности на здание магазина «Руслан и Людмила», кадастровый номер 47:01:0107004:1790. В удовлетворении исковых требований Коковицыной Г.М. к Шинкаренко А.С о признании соарендатором земельного участка отказано.

Судом также отказано в удовлетворении встречных требований администрации МО «Выборгский район» к Коковицыной Г.М. и Шинкаренко А.С. о признании права собственности на здание отсутствующим, сносе здания и освобождении земельного участка.

Апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам Ленинградского областного суда от 28.11.2018 решение Выборгского городского суда Ленинградской области от 15.01.2018 года отменено, по делу принят новый судебный акт, в соответствии с которым Коковицыной Г.М. в удовлетворении заявлявшихся к Шинкаренко А.С. отказано в полном объеме. Удовлетворены заявлявшиеся по делу исковые требования администрации МО «Выборгский район» к Коковицыной Г.М. и к Шинкаренко А.С. о признании права собственности на здание отсутствующим, сносе здания и освобождении земельного участка.

Признано отсутствующим право собственности, зарегистрированное в ЕГРН в отношении здания - магазина «Руслан и Людмила», кадастровый номер 47:01:0107004:1790. Также суд обязал Коковицыну Г.М. и Шинкаренко А.С. снести здание-магазина «Руслан и Людмила», кадастровый номер 47:01:0107004:1790, и освободить земельный участок площадью 297, 53 кв.м. с кадастровым номером 47:01:0107004:1.

В настоящее время указанный судебный акт оспаривается в Верховном суде в кассационном порядке.

Необходимо особо отметить, что Шинкаренко А.С. имеет право собственности в отношении здания магазина «Руслан и Людмила» на ½ здания на основании свидетельства о праве собственности от 11.11.2015 № 47 АБ 1903696 в соответствии со ст. 34 СК РФ и ¼ доли здания на основании свидетельства о праве на наследство по закону от 11.11.2015 № 47 АБ 1903697. Указанные свидетельства оспаривались в рамках рассмотрения дела №2-80/2018, но не были признаны недействительными.

Прошу обратить особое внимание, что Истец Шинкаренко А.С. в соответствии с условиями договора аренды земельного участка от 14.03.2001 № 43-01 имеет преимущественное право на заключение договора аренды, кроме того, указанное право также не было предоставлено Ответчиком, здание магазина является капитальным, вместе с тем, ИП Шинкаренко А.С. имеет исключительное право на заключение договора аренды в соответствии с положениями ст. ст. 39.6 и 39.20 ЗК РФ, кроме того, Шинкаренко А.С. на основании свидетельства о праве собственности от 11.11.2015 № 47 АБ 1903696 и свидетельства о праве на наследство по закону от 11.11.2015 № 47 АБ 1903697 принадлежит здание магазина «Руслан и Людмила».

 

Здание магазина «Руслан и Людмила» является капитальным

 

В соответствии с отчетом от 03.11.2015 г. Санкт-Петербургской Торгово-промышленной палаты (ТПП) здание-магазина «Руслан и Людмила», кадастровый номер 47:01:0107004:1790, исходя из положений ст. 130 ГК РФ имеет все признаки для отнесения его к объекту недвижимости.

А именно, в заключении указано (цитата): "Железобетонный фундамент, стационарные коммуникации (в качестве основных конструктивных элементов - электрические сети, подключение на постоянной основе, центральные системы водоснабжения, канализации) здания магазина "Руслан и Людмила", расположенного по адресу: Ленинградская область, г. Выборг, бульвар Кутузова, д. 8а, являются основными признаками объекта недвижимости" (стр. 28).

Судом первой инстанции (стр. 8 Решения Выборгского районного суда Ленинградской области по делу № 2-80/2018) верно указано, что акт приемки в эксплуатацию магазина готовой одежды, а не павильона, составлен при участии администрации Выборгского района.

30.07.1997 года ИП Цукерману Е.М. (супруг Ответчика – Шинкаренко А.С.) согласно архитектурно-планировочному заданию разрешено проектирование магазина готовой одежды (магазин «Руслан и Людмила»).

14.08.1997 года начальником инспекции Госархнадзора Ерохиным А.Ф. выдано ИП Цукерману Е.М. разрешение на выполнение строительно – монтажных работ №19-В. Согласно текста данного разрешения проектная документация разработана институтом ДП «Леноблпроект-В».

03.12.1997 года приемочной комиссией в составе: гл. архитектора г. Выборга и района – Фридлянд Д.П., инспектора архстройнадзора – Ерохина А.Ф., директора ДП «Леноблпроект-В» Гер Н.А., гл. врача выборгского центра СЭН – Северцева В.И., начальника 26 ОПО – Белова О.В. подписан акт приемки в эксплуатацию здания магазина готовой одежды (объекта капитального строительства).

В соответствии со структурой Выборгского муниципального района в него входит Комитет по управлению муниципальным имуществом и градостроительству администрации МО «Выборгский район», заместителем председателя указанного комитета по архитектуре и градостроительству является главный архитектор. В его подчинении находится отдел архитектуры и градостроительства.

В соответствии со ст. 17 Закона РФ от 14.07.1992 № 3295-1 (ред. от 19.07.1995) «Об основах градостроительства в Российской Федерации» («Органы, осуществляющие контроль за градостроительной деятельностью»), действующего на период приёма в эксплуатацию спорного здания: «Контроль за исполнением настоящего Закона осуществляется органами архитектуры и градостроительства, входящими в структуру органов государственной власти и управления Российской Федерации, республик в составе Российской Федерации, краев, областей, автономной области, автономных округов, городов Москвы и Санкт-Петербурга, органов местного самоуправления.

Органы архитектуры и градостроительства действуют в районах, городах, районах городов и других поселениях в соответствии с примерными положениями, утверждаемыми в установленном порядке».

В силу статьи 2 Градостроительного кодекса РФ градостроительная деятельность должна осуществляться с соблюдением требований технических регламентов, безопасности территорий, инженерно-технических требований, требований гражданской обороны, обеспечением предупреждения чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, принятием мер по противодействию террористическим актам, соблюдением требований охраны окружающей среды и экологической безопасности, сохранением объектов культурного наследия и особо охраняемых природных территорий.

Согласно статье 51 Градостроительного кодекса РФ, а также ст. 3 Федерального закона от 17.11.1995 № 169-ФЗ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» строительство, реконструкция объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт осуществляются на основании разрешения на строительство, которое выдается органом местного самоуправления по месту нахождения земельного участка, где планируется строительство. Разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка или проекту планировки территории и проекту межевания территории (в случае строительства, реконструкции линейных объектов) и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, за исключением случаев, предусмотренных Градостроительным кодексом Российской Федерации. К заявлению о выдаче разрешения в обязательном порядке должны прилагаться правоустанавливающие документы на земельный участок, градостроительный план земельного участка, материалы проектной документации, а также иные предусмотренные статьей 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации документы.

Согласно п. 1 ст. 24 ФЗ от 13.07.2015 № 218-ФЗ «О государственной регистрации недвижимости» технический план представляет собой документ, в котором воспроизведены определенные сведения, внесенные в Единый государственный реестр недвижимости, и указаны сведения о здании, сооружении, помещении, машино-месте, объекте незавершенного строительства или едином недвижимом комплексе, необходимые для государственного кадастрового учета такого объекта недвижимости, а также сведения о части или частях здания, сооружения, помещения, единого недвижимого комплекса либо новые необходимые для внесения в ЕГРН сведения об объектах недвижимости, которым присвоены кадастровые номера.

Строительство здания магазина осуществлялось в соответствии с указанными нормами права, были получены все необходимые документы.

Согласно выводам, сформулированным в судебной практике, установить один ключевой признак объекта недвижимости – невозможность перемещения без несоразмерного ущерба зданию, возможно визуально (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 31.08.2000 по делу № Ф04/2131-185/А81-2000). Что и было сделано 03.12.1997 приемочной комиссией, таким образом, присутствовавшие при приемке объекта представители администрации были осведомлены, что магазин «Руслан и Людмила» является объектом недвижимости – капитальным строением.

Как ранее указывалось апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам Ленинградского областного суда от 28.11.2018 г., кроме прочего, признано отсутствующим право собственности Шинкаренко А.С., зарегистрированное в ЕГРН в  отношении магазина «Руслан и Людмила», кадастровый номер 47:01:0107004:1790. Вместе с тем, Шинкаренко А.С. на основании свидетельств о праве собственности от 11.11.2015 № 47 АБ

1903696 и от 11.11.2015 № 47 АБ 1903697 принадлежит здание магазина «Руслан и Людмила».

Однако при рассмотрении настоящего дела следует учитывать положения п. 38 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" – по общему правилу государственная регистрация права на вещь не является обязательным условием для признания ее объектом недвижимости (п. 1 ст. 130 ГК РФ).

Указанная правовая позиция неоднократно поддерживалась ВС РФ, о чём указано в Определениях Верховного Суда РФ от 27.12.2018 по делу № 310-ЭС18-13357, № А14-14459/2017 (Судебная коллегия по экономическим спорам), Верховного Суда РФ от 04.08.2016 № 4-АПГ16-11 (Судебная коллегия по административным делам), Верховного Суда РФ от 04.08.2016 № 4-АПГ16-10 (Судебная коллегия по административным делам), Верховного Суда РФ от 10.06.2016 по делу № 304-КГ16-761, № А45-12706/2014 (Судебная коллегия по экономическим спорам), Верховного Суда РФ от 07.04.2016 № 310-ЭС15-16638, № А35-8277/2014 (Судебная коллегия по экономическим спорам), Верховного Суда РФ от 07.04.2016 № 308-ЭС15-15218 по делу № А32-25579/2014 (Судебная коллегия по экономическим спорам), Верховного Суда РФ от 12.01.2016 № 18-КГ15-222 (Судебная коллегия по гражданским делам), Верховного Суда РФ от 22.12.2015 по делу № 304-ЭС15-11476, № А27-18141/2014 (Судебная коллегия по экономическим спорам), Верховного Суда РФ от 17.12.2015 № 4-АПГ15-39 (Судебная коллегия по административным делам), Верховного Суда РФ от 10.12.2015 № 4-АПГ15-41 (Судебная коллегия по административным делам), Верховного Суда РФ от 30.09.2015 N 303-ЭС15-5520 по делу N А51-12453/2014 (Судебная коллегия по экономическим спорам).

Согласно экспертному заключению от 31.03.2015 № 002-11-01784, подготовленному экспертом Санкт-Петербургской Торговопромышленной палаты Тупицыным В.А. здание магазина «Руслан и Людмила», кадастровый номер 47:01:0107004:1790 имеет фундамент железобетонный ленточный монолитный + железобетонную плиту.

Рассматривая вопрос о признании правомерно строящегося объекта недвижимой вещью (объектом незавершенного строительства), необходимо установить, полностью ли на нем завершены работы по сооружению фундамента или аналогичные им работы (п. 38 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25, Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 1 (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 13.04.2016), Определение Верховного Суда РФ от 30.09.2015 № 303-ЭС15-5520 по делу № А51-12453/2014 (Судебная коллегия по экономическим спорам). Необходимо обратить внимание, что приведенная ниже судебная практика частично сложилась до внесения изменений в ст. 130 ГК РФ Федеральными законами от 13.07.2015 № 2016-ФЗ, от 03.07.2016 № 315-ФЗ, однако сохраняет актуальность, поскольку регулирование ситуации не изменилось.

Аналогичный подход выражен в п. 24 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.11.2011 № 73, в котором указано, что если при проведении правовой экспертизы регистрирующий орган придет к выводу о том, что объект незавершенного строительства как самостоятельная недвижимая вещь отсутствует (например, на объекте не полностью завершены фундаментные работы и т.п.), отказ в государственной регистрации прав является правомерным.

В соответствии с п. 7 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.11.1997 № 21 перемещение возведенного фундамента и стен дома без несоразмерного ущерба невозможно.

Следовательно, он является объектом недвижимости. 

Необходимо также отметить, что Верховный Суд РФ в своём определении от 09.06.2010 № 8-Г10-7 указал, что стационарные торговые и складские объекты как здания (части здания) и сооружения отвечают признакам недвижимого имущества. 

Таким образом, здание магазина «Руслан и Людмила», кадастровый номер 47:01:0107004:1790, расположенное на земельном участке с кадастровым номером 47:01:0107004:1, является объектом недвижимости.

 

Правовая основа исключительного права ИП Шинкаренко С.С. на заключение договора аренды земельного участка с кадастровым номером 47:01:0107004:1, расположенного под зданием магазина «Руслан и Людмила»

 

В соответствии с подп. 9 п. 2 ст. 39.6 Земельного кодекса РФ договор аренды земельного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности, заключается без проведения торгов в случае предоставления, в том числе, земельного участка, на котором расположены здания, сооружения, собственникам зданий, сооружений, помещений в них и (или) лицам, которым эти объекты недвижимости предоставлены на праве хозяйственного ведения или в случаях, предусмотренных ст. 39.20 настоящего Кодекса, на праве оперативного управления.

Кроме того, в соответствии с п. 1 ст. 39.20 Земельного кодекса РФ, если иное не установлено настоящей статьей или другим федеральным законом, исключительное право на приобретение земельных участков в собственность или в аренду имеют граждане, юридические лица, являющиеся собственниками зданий, сооружений, расположенных на таких земельных участках.

Согласно п. 6 ст. 39.20 ЗК РФ любой из заинтересованных правообладателей здания, сооружения или помещений в них вправе обратиться самостоятельно в уполномоченный орган с заявлением о предоставлении земельного участка в аренду.

ИП Шинкаренко А.С. неоднократно обращалась в Администрацию МО «Выборгский район» Ленинградской области с заявлениями о предоставлении земельного участка с кадастровым номером 47:01:0107004:1 в аренду.

В частности, 02.03.2016 года Шинкаренко А.С. обращалась в администрацию МО «Выборгский район» ЛО с просьбой внести в текст Договора аренды земельного участка №43-01 от 14.03.2001 изменения, отразив в нем в качестве Арендатора индивидуального предпринимателя Шинкаренко А.С.

Ответом от 26.07.2016 № Юр-1140 администрация МО «Выборгский район» ЛО отказала в заключении договора аренды.

Обращаю внимание, что часть приведенной ниже судебной практики сформирована в период действия ст. 36 ЗК РФ, однако актуальна и сейчас, поскольку правовое регулирование ситуации не изменилось. С 01.03.2015 особенности предоставления находящегося в государственной (муниципальной) собственности земельного участка, на котором расположены здание, сооружение, урегулированы в ст. 39.20 ЗК РФ.

Земельные участки, занятые объектами недвижимого имущества, могут быть предоставлены в собственность по основанию, установленному п. 1 ст. 36 ЗК РФ, только для эксплуатации уже существующих зданий, строений и сооружений (см. Постановления Президиума ВАС РФ от 19.11.2013 № 8536/13 по делу № А40-45759/12-135-444, от 19.03.2013 № 12668/12 по делу № А21-6529/2010, от 01.03.2011 № 14880/10 по делу № А65-36364/2009СА1-42).

При этом необходимо обратить внимание, что первоначальная государственная регистрация права федеральной собственности, собственности субъектов РФ, муниципальных образований, осуществленная в порядке разграничения государственной собственности на земельные участки, не препятствует последующей приватизации или приобретению права аренды на них гражданами и юридическими лицами - собственниками зданий, строений,  сооружений, находящихся на этих участках, в порядке и на условиях, которые установлены законом, а также приобретению неделимого земельного участка в общую долевую собственность (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 15.12.2009 № 11276/09 по делу № А40-49619/07-12-289).

Из выраженной в Определении Судебной коллегии по административным делам Верховного Суда РФ от 02.09.2015 № 46-АПГ15-23 позиции следует, что поскольку истец является собственником двух нежилых помещений, расположенных на земельном участке, который относится к публичной собственности, в силу п. 1 ст. 39.20 ЗК РФ именно Истцу принадлежит исключительное право на приобретение этого участка в собственность (аналогичные права в соответствии с положениями указанной статьи относятся и к праву аренды).

Системное толкование ст. ст. 35 и 36 ЗК РФ позволяет прийти к выводу о том, что собственник здания, строения, сооружения вправе испрашивать в собственность или в аренду земельный участок с целью эксплуатации этих объектов (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 01.12.2009 № 6811/09 по делу № А51-6986/0834-156).

Никто, кроме собственника здания, строения, сооружения, не имеет права на приобретение в собственность земельного участка, занятого таким зданием, строением, сооружением, либо на приобретение этого участка в аренду (см. Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 26.02.2019 № 117-КГ18-53).

В силу п. 1 ст. 36 ЗК РФ, если иное не установлено федеральными законами, исключительное право на приватизацию земельных участков или приобретение права аренды участков имеют граждане и юридические лица - собственники зданий, строений, сооружений.

Данное право является исключительным, т.е. никто, кроме собственника, не имеет права на приватизацию участка, занятого таким зданием, строением, сооружением, либо на приобретение этого участка в аренду (Постановления Президиума ВАС РФ от 17.12.2013 №

4056/13 по делу № А39-934/2012 и от 03.04.2012 № 12955/11 по делу № А74-2987/2010).

Кроме того, наличие на земельном участке, который находится в государственной или муниципальной собственности, строения, принадлежащего на праве собственности лицу, препятствует отчуждению данного земельного участка в пользу третьих лиц. Сделка по его отчуждению противоречит требованиям закона (см. Определение Верховного Суда РФ от 05.03.2013 № 14-КГ12-13).

В отношении наличия преимущественных прав собственников также говориться вттПостановлении Пленума ВАС РФ от 24.03.2005 № 11, в частности п. 5 которого указывает, что согласно абз. 2 п. 1 ст. 36 ЗК РФ исключительное право на приватизацию земельных участков имеют граждане и юридические лица, являющиеся собственниками зданий, строений, сооружений, расположенных на этих участках. Данное право является исключительным, т.е. никто, кроме собственника, не имеет права на приватизацию земельного участка, занятого таким зданием, строением, сооружением (см. Определение Верховного Суда РФ от 27.06.2017 по делу № 310-КГ17-2466, А08-7941/2015, Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 18.08.2015 № 56-КГ15-10, Постановления Президиума ВАС РФ от 02.10.2012 № 5361/12 по делу № А46-3074/2011 и от 05.07.2005 № 15524/04 по делу № А19-4030/04-48).

При этом следует отметить, что, согласно правовым позициям высших судебных инстанций РФ, собственник здания, строения, сооружения вправе испрашивать в собственность или в аренду земельный участок с целью эксплуатации таких объектов. Даже нахождение объекта недвижимого имущества в разрушенном состоянии означает, что его собственник в силу прямого указания закона сохраняет за собой в целях восстановления разрушенного объекта правовой титул на землю, на которой расположен указанный объект. После восстановления разрушенного объекта недвижимого имущества собственник может воспользоваться исключительным правом, предусмотренным п. 1 ст. 36 ЗК РФ. Отсутствие в собственности земельного участка под разрушенным объектом не ограничивает прав этого  собственника как субъекта гражданского оборота (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 01.12.2009 № 6811/09 по делу № А51-6986/0834-156).

Аналогичная позиция изложена в Постановлении Президиума ВАС РФ от 08.06.2010 № 292/10 по делу № А51-10601/20081-325, согласно которой приобретение права на земельные участки связано со зданиями, строениями, сооружениями, находящимися на этих участках, и, если такие объекты недвижимого имущества находятся в разрушенном состоянии из-за ветхости, это означает, что за собственником сохраняется право на участки, на которых они расположены, при условии начала восстановления этих объектов в установленном порядке в течение трех лет. Только после их восстановления собственник может воспользоваться исключительным правом, предусмотренным п. 1 ст. 36 ЗК РФ.

Таким образом, с учётом того, что здание магазина «Руслан и Людмила», кадастровый номер 47:01:0107004:1790, расположенное на земельном участке с кадастровым номером 47:01:0107004:1, является объектом недвижимости - капитальным строением, ИП Шинкаренко А.С. имеет исключительное право на приобретение указанного земельного участка в собственность или в аренду.

В соответствии с п. 4.1.1 договора аренды земельного участка от 14.03.2001 № 43-01 предусмотрено, что Арендатор имеет право:

- на компенсацию затрат по строительству остающихся на земельном участке жилых, производственных и иных строений и сооружений, разрешенных договором, в случае его досрочного расторжения по вине Арендодателя;

- на компенсацию убытков при изъятии земель для государственных и муниципальных нужд;

- на преимущество перед другими лицами на заключение Договора на новый срок.

Апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам Ленинградского областного суда от 28.11.2018 по делу № 33-6690/2018 установлено, что на договор аренды земельного участка от 14.03.2001 № 43-01 распространялись правоотношения, предусмотренные п. 2 ст. 621 ГК РФ и п. 2 ст. 610 ГК РФ, т.е. договор считался заключенным на неопределенный срок.

По общим правилам п. 1 ст. 621 ГК РФ если иное не предусмотрено законом или договором аренды, арендатор, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, по истечении срока договора имеет при прочих равных условиях преимущественное перед другими лицами право на заключение договора аренды на новый срок.

В соответствии с п. 2 ст. 621 ГК РФ если арендатор продолжает пользоваться имуществом после истечения срока договора при отсутствии возражений со стороны арендодателя, договор считается возобновленным на тех же условиях на неопределенный срок (статья 610).

В силу п. 2 ст. 610 ГК РФ если срок аренды в договоре не определен, договор аренды считается заключенным на неопределенный срок.

Граждане и юридические лица свободны в заключении договора (п. 1 ст. 421 ГК РФ).

Указанное преимущественное право на заключение договора аренды в соответствии со ст. 621 ГК РФ не предоставлено Шинкаренко А.С.

Каких-либо документов, подтверждающих наличие планов по осваиванию территории, на которой расположен здание магазина– магазин администрацией не предоставлено, также отсутствует информация о дальнейших планах администрации по заключению договоров аренды на земельный участок с третьими лицами.

Полагаю, что судом первой инстанции не полностью выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, неправильно применены нормы материального и процессуального права, а также не применён закон, подлежащий применению к спорным правоотношениям на момент выдачи разрешения на строительство.

При этом прошу суд вновь обратить особое внимание на тот факт, что в эксплуатацию уполномоченными лицами администрации было принято именно капитальное строение и в данном случае имели место шибки и просчёты государственного органа, которые должны толковаться в пользу ИП Шинкаренко А.С. (Постановление ЕСПЧ от 06.12.2011 «Дело "Гладышева (Gladysheva) против Российской Федерации» (жалоба № 7097/10)).

Таким образом, судом первой инстанции в принципе не рассмотрены п. 1 и 2 просительной части искового заявления, ссылка на преюдицию является необоснованной, так как капитальность строения не исследовалась в рамках Апелляционного определения судебной коллегии по гражданским делам Ленинградского областного суда от 28.11.2018.

В связи с чем полагаем, что данный пункт просительной части будет  рассмотрен в вышестоящей судебной инстанции и принят во внимание прокуратурой Ленинградской области при выборе средства устранения нарушения закона.

 

 

Нарушения закона

со стороны 

Комитета по управлению муниципальным имуществом 

и градостроительству 

муниципального образования 

«Выборгский район Ленинградской области» 

 

Нарушения закона со стороны  Комитета по управлению муниципальным имуществом  и градостроительству  муниципального образования «Выборгский район Ленинградской области»: 

 

1-нарушение закона

 

Нарушена статья 17 Закона РФ от 14.07.1992 № 3295-1 «Об основах градостроительства в Российской Федерации».

В соответствии со ст. 17 Закона РФ от 14.07.1992 № 3295-1 «Об основах градостроительства в Российской Федерации»: «Контроль за исполнением настоящего Закона осуществляется органами архитектуры и градостроительства, входящими в структуру органов государственной власти и управления Российской Федерации, республик в составе Российской Федерации, краев, областей, автономной области, автономных округов, городов Москвы и Санкт-Петербурга, органов местного самоуправления.

Органы архитектуры и градостроительства действуют в районах, городах, районах городов и других поселениях в соответствии с примерными положениями, утверждаемыми в установленном порядке».

Состав нарушения права:

30.07.1997 года ИП Цукерману Е.М., мужу Шинкаренко А.С.,   Председателем Комитета по архитектуре и градостроительству администрации Выборгского района Фридлянд Д.П. было выдано Разрешительное письмо – архитектурно-планировочное задание № 8 на разрешение проектирования временного сооружения магазина готовой одежды на пересечении бульвара Кутузова – ул. Библиотечной в городе Выборг.

29.07.1997 года было вынесено Постановление главы администрации муниципального образования «Выборгский район Ленинградской области» № 1265 «Об отводе в аренду земельного участника индивидуальному предпринимателю Цукерману Евгению Михайловичу (свидетельство № 01/06015) под проектно-изыскательные работы для строительства здания магазина готовой одежды в городе Выборг.

Рассмотрев заявление индивидуального предпринимателя Цукермана Е.М. о необходимости проведения проектно-изыскательных работ для строительства здания готовой одежды в городе Выборг, в соответствии со «Схемой размещения коммерческих сооружений в городе Выборг», согласованной в установленном порядке, на основании п.11 ст. 10 областного закона «О местном самоуправлении в Ленинградской области», п.2 Постановления Губернатора Ленинградской области от 17.01.1997 года № 17-пг «Об администрации Выборгского района» и Постановления Правительства Ленинградской области № 350 от 16.12.1994 года глава администрации МО «Выборгский район Ленинградской области» В.В. Кирилов постановил:

3. Отвести Цукерману Евгению Михайловичу земельный участок общей площадью 1200 кв.м. в аренду на 1 год под проектно-изыскательные работы для строительства здания магазина готовой одежды по Бульвару Кутузова-ул. Библиотечной в соответствии со «Схемой размещения коммерческих сооружений в городе Выборг», согласованной в установленном порядке.

4. Обязать Цукермана Е.М.:

2.1. В срок до 01.09.1997 года заключить договор на выполнение проектно-изыскательных работ по данному объекту с организацией, имеющей лицензию на выполнение данного вида работ.

2.2.  В установленном порядке после выхода данного постановления заключить договор аренды земли с администрацией муниципального образования «Выборгский район Ленинградской области», оформив его в Выборгском Комитете по земельным ресурсам и землеустройству и зарегистрировать в налоговой инспекции Выборгского района.

2.3. По предоставленным исходным данным получить в Комитете по архитектуре и градостроительству администрации муниципального образования «Выборгский район Ленинградской области» архитектурно-планировочное здание и план земельного участка.

2.4. Отвод земельного участка под строительство произвести в установленном порядке постановлением главы администрации муниципального образования «Выборгский район Ленинградской области» по материалам согласованного проекта с получением разрешения на производство строительно-монтажных работ в инспекции Госархстройнадзора.

Постановление согласовано: Юрина, Данилевич, Фролова, Грищенко. Разослано: дело-2, КАиГ-3, Выборгкомзем, налоговая инспекция Ленинградской области.

08.08.1997 года глава администрации муниципального образования «Выборгский район Ленинградской области» В.В. Кирилов вынес постановление № 1328 от 08.08.1997 года «Об отводе земельного участка в аренду индивидуальному предпринимателю Цукерману Евгению Михайловичу под строительство торгового павильона-магазина готовой одежды в городе Выборг.

Рассмотрев заявку индивидуального предпринимателя Цукермана Е.М. об отводе земельного участка под строительство торгового павильона-магазина готовой одежды в городе Выборг по Бульвару Кутузова – ул. Библиотечная в соответствии с проектом, согласованным в установленном порядке, на основании п. 11 ст. 10 областного закона «О местном самоуправлении в Ленинградской области», п.2 Постановления Губернатора Ленинградской области от 17.01.1997 года № 17-пг «Об администрации Выборгского района» и Постановления Правительства Ленинградской области № 350 от 16.12.1994 года глава администрации МО «Выборгский район Ленинградской области» В.В. Кирилов постановил:

3. Отвести индивидуальному предпринимателю Цукерману Е.М. в аренду сроком на пять лет земельный участок общей площадью 260 кв.м. в городе Выборг по Бульвару Кутузова – ул. Библиотечной под строительство торгового павильона-магазина в соответствии с проектом, согласованным Комитетом по архитектуре и градостроительству.

4. Обязать Цукермана Е.М.:

4.1. Использовать отведенный земельный участок по целевому назначению в соответствии с действующим законодательством и установленными требованиями.

4.2. После выхода данного постановления в установленном порядке заключить договор аренды земли с администрацией муниципального образования «Выборгский район Ленинградской области», оформив его в Выборгском Комитете по земельным ресурсам и землеустройству и зарегистрировать в налоговой инспекции Выборгского района.

4.3. Строительство вести в соответствии с согласованным проектом и по разрешению на производство строительно-монтажных работу, полученному в установленном порядке.

14 августа 1997 года индивидуальному предпринимателю Цукерману Е.М. было выдано Разрешение на выполнение строительно-монтажных работ № 19-В «На выполнение работ по строительству павильона-магазина готовой одежды, расположенного по адресу: город Выборг, пересечение ул. Библиотечной и бульвара Кутузова.

Технический надзор поручен застройщику Цукерману Е.М.

Авторский надзор получен институту ДП «Леноблпроект-В».

Разрешены основные этапы работ в полном объеме проекта. 

Срок действия разрешения до 31 декабря 1997 года.

28 августа 1997 года Цукерману Е.М. было выдано Заключение № 105/621 от 28 августа 1997 года от главного государственного санитарного врача по городу Выборг В.И. Северпева в том, что проект строительства магазина готовой одежды ИП Цукермана Е.М. согласован.

03 декабря 1997 года был составлен Акт приемки в эксплуатацию здания магазина готовой одежды по Бульвару Кутузова- ул. Библиотечной в городе Выборг. Приемочная комиссия в составе:

Председатель – Фридлянд Д.П., - главный архитектор города Выборга и района и члены комиссии:

Ерохина А.В. – инспектор архстройнадзора;

Гер Н.А. – директор ДП «Леноблпроект-В»;

Северцев В.И. – главный врач Выборгского центра СЭН;

Белов О.А. – начальник 26 ОПО

в присутствии предпринимателя Цукермана Евгения Михайловича произвели осмотр торгового павильона, расположенного на земельном участке в городе Выборг на пересечении Бульвара Кутузова и улицы Библиотечной.

При осмотре земельного участка и торгового павильона комиссия установила  следующее:

На земельном участке установлено здание магазина готовой одежды общейплощадью 203,19 кв.м. Основание: разрешительное письмо КАиГ № 8 30 июля 1997 года.

Инженерное оборудование:

- отопление – электро;

- водоснабжение – согласно техусловий Водоканала;

- электроосвещение – согласно техусловий горэлектросети.

Благоустройство и озеленение земельного участка выполнено в объеме требований разрешительной документации КАиГ.

Заключение комиссии: принять в эксплуатацию здание магазина готовой одежды, установленное на пересечении Бульвара Кутузова и улицы Библиотечной, принадлежащее Цукерману Евгению Михайловичу.

В 1997 году Цукерман Е.М. оформил в Выборгском БТИ торговый павильон-магазин и в оформил технический паспорт на торговый павильон-магазин «Руслан и Людмила», инвентарный номер 9177.

14 марта 2001 года Администрация города Выборга заключила с ИП Цукерманом Е.М. договор аренды № 43-01 от 14 марта 2001 года, согласно которому  мужу Шинкеренко А.С., ИП Цукерману Е.М. в аренду передан земельный участок с кадастровым номером 47:01:0107004:1, расположенный по адресу: город Выборг, Бульвар Кутузова – ул. Куппа, общей площадью 297,53 кв.м. сроком на 5 лет.

В соответствии с договором аренды № 43-01 от 14 марта 2001 года мужу Шинкеренко А.С., ИП Цукерману Е.М. в аренду передан земельный участок с кадастровым номером 47:01:0107004:1, расположенный по адресу: город Выборг, Бульвар Кутузова – ул. Куппа, общей площадью 297,53 кв.м. сроком на 5 лет.

Контроль за исполнением Закона РФ от 14.07.1992 № 3295-1 «Об основах градостроительства в Российской Федерации» при осуществлении застройки земельного участка с кадастровым номером 47:01:0107004:1, расположенного по адресу: город Выборг, Бульвар Кутузова – ул. Куппа, общей площадью 297,53 кв.м. был осуществлен органами архитектуры и градостроительства муниципального образования «Выборгский район Ленинградской области».

Комитет по управлению муниципальным имуществом и градостроительству в нарушении нормы, установленной статья 17 Закона РФ от 14.07.1992 № 3295-1 «Об основах градостроительства в Российской Федерации» начинает принимать иное, противоречащее результатом предыдущего контроля, решение «просудить» неправомерную позицию Администрации Выборгского района Ленинградской области по отношению к Шинкаренко А.С. 

Для этого комитет (председатель комитета по управлению муниципальным имуществом и градостроительством Колмак Сергей Владимирович; исполнитель Мокрецова Е.С.; курирующий заместитель главы администрации Рошкович Владимир Алексеевич) обратиться с иском против Шинкаренко А.С.  в Ленинградский областной суд, дело № 33-6690/2018. Неправомерно используя административное давление на суд, Комитет по управлению муниципальным имуществом и градостроительству (председатель комитета по управлению муниципальным имуществом и градостроительством Колмак Сергей Владимирович; исполнитель Мокрецова Е.С.; курирующий заместитель главы администрации Рошкович Владимир Алексеевич) получил определение суда, и таки образом прикрыл свое нарушение закона «Об основах градостроительства в Российской Федерации», чем нарушил также права ИП Шинкаренко А.С.

 

2-нарушение закона

 

Нарушена статья 51 Градостроительного кодекса РФ, а также статья 3 Федерального закона от 17.11.1995 № 169-ФЗ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации».

Согласно статье 51 Градостроительного кодекса РФ, а также ст. 3 Федерального закона от 17.11.1995 № 169-ФЗ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» строительство, реконструкция объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт осуществляются на основании разрешения на строительство, которое выдается органом местного самоуправления по месту нахождения земельного участка, где планируется строительство. Разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка или проекту планировки территории и проекту межевания территории (в случае строительства, реконструкции линейных объектов) и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, за исключением случаев, предусмотренных Градостроительным кодексом Российской Федерации. К заявлению о выдаче разрешения в обязательном порядке должны прилагаться правоустанавливающие документы на земельный участок, градостроительный план земельного участка, материалы проектной документации, а также иные предусмотренные статьей 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации документы.

Состав нарушения.

Рассмотрев заявку индивидуального предпринимателя Цукермана Е.М. об отводе земельного участка под строительство торгового павильона-магазина готовой одежды в городе Выборг по Бульвару Кутузова – ул. Библиотечная в соответствии с проектом, согласованным в установленном порядке, на основании п. 11 ст. 10 областного закона «О местном самоуправлении в Ленинградской области», п.2 Постановления Губернатора Ленинградской области от 17.01.1997 года № 17-пг «Об администрации Выборгского района» и Постановления Правительства Ленинградской области № 350 от 16.12.1994 года глава администрации МО «Выборгский район Ленинградской области» В.В. Кирилов постановил:

5. Отвести индивидуальному предпринимателю Цукерману Е.М. в аренду сроком на пять лет земельный участок общей площадью 260 кв.м. в городе Выборг по Бульвару Кутузова – ул. Библиотечной под строительство торгового павильона-магазина в соответствии с проектом, согласованным Комитетом по архитектуре и градостроительству.

6. Обязать Цукермана Е.М.:

6.1. Использовать отведенный земельный участок по целевому назначению в соответствии с действующим законодательством и установленными требованиями.

6.2. После выхода данного постановления в установленном порядке заключить договор аренды земли с администрацией муниципального образования «Выборгский район Ленинградской области», оформив его в Выборгском Комитете по земельным ресурсам и землеустройству и зарегистрировать в налоговой инспекции Выборгского района.

6.3. Строительство вести в соответствии с согласованным проектом и по разрешению на производство строительно-монтажных работу, полученному в установленном порядке.

14 августа 1997 года индивидуальному предпринимателю Цукерману Е.М. было выдано Разрешение на выполнение строительно-монтажных работ № 19-В «На выполнение работ по строительству павильона-магазина готовой одежды, расположенного по адресу: город Выборг, пересечение ул. Библиотечной и бульвара Кутузова.

Технический надзор поручен застройщику Цукерману Е.М.

Авторский надзор получен институту ДП «Леноблпроект-В».

Разрешены основные этапы работ в полном объеме проекта. 

Срок действия разрешения до 31 декабря 1997 года.

28 августа 1997 года Цукерману Е.М. было выдано Заключение № 105/621 от 28 августа 1997 года от главного государственного санитарного врача по городу Выборг В.И. Северпева в том, что проект строительства магазина готовой одежды ИП Цукермана Е.М. согласован.

03 декабря 1997 года был составлен Акт приемки в эксплуатацию здания магазина готовой одежды по Бульвару Кутузова - ул. Библиотечной в городе Выборг.

Согласно статье 51 Градостроительного кодекса РФ, а также ст. 3 Федерального закона от 17.11.1995 № 169-ФЗ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» строительство павильона-магазина готовой одежды, расположенного по адресу: город Выборг, пересечение ул. Библиотечной и бульвара Кутузова было осуществлено на основании разрешения на строительство.

Комитет по управлению муниципальным имуществом и градостроительству (председатель комитета по управлению муниципальным имуществом и градостроительством Колмак Сергей Владимирович; исполнитель Мокрецова Е.С.; курирующий заместитель главы администрации Рошкович Владимир Алексеевич) игнорирует нарушает правовую норму статьи 51 Градостроительного кодекса РФ, а также ст. 3 Федерального закона от 17.11.1995 № 169-ФЗ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации», игнорирует фактическое обстоятельство строительства павильона-магазина готовой одежды, расположенного по адресу: город Выборг, пересечение ул. Библиотечной и бульвара Кутузова, осуществленного на основании разрешения на строительство.

 Комитет по управлению муниципальным имуществом и градостроительству (председатель комитета по управлению муниципальным имуществом и градостроительством Колмак Сергей Владимирович; исполнитель Мокрецова Е.С.; курирующий заместитель главы администрации Рошкович Владимир Алексеевич) для обоснования своего нарушения закона создает посредством административного давления на суд «просуженное» неправомерное решение, согласно которому объект, построенный на участке по адресу: город Выборг, пересечение ул. Библиотечной и бульвара Кутузова, незаконен, подлежит сносу.

 

3-нарушение закона

 

Нарушены нормы международного права.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10 октября 2003 г. № 5 «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации».

Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации согласно части 4 статьи 15 Конституции Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы.

Федеральным законом от 15 июля 1995 г. № 101-ФЗ «О международных договорах Российской Федерации» установлено, что Российская Федерация, выступая за соблюдение договорных и обычных норм, подтверждает свою приверженность основополагающему принципу международного права - принципу добросовестного выполнения международных обязательств.

Международные договоры являются одним из важнейших средств развития международного сотрудничества, способствуют расширению международных связей с участием государственных и негосударственных организаций, в том числе с участием субъектов национального права, включая физических лиц. Международным договорам принадлежит первостепенная роль в сфере защиты прав человека и основных свобод. В связи с этим необходимо дальнейшее совершенствование судебной деятельности, связанной с реализацией положений международного права на внутригосударственном уровне.

В целях обеспечения правильного и единообразного применения судами международного права при осуществлении правосудия Пленум Верховного Суда Российской Федерации постановил дать следующие разъяснения:

1. В Российской Федерации признаются и гарантируются права и свободы человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права и в соответствии с Конституцией Российской Федерации (часть 1 статьи 17 Конституции Российской Федерации).

Согласно части 1 статьи 46 Конституции Российской Федерации каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод.

Исходя из этого, а также из положений части 4 статьи 15, части 1 статьи 17, статьи 18 Конституции Российской Федерации права и свободы человека согласно общепризнанным принципам и нормам международного права, а также международным договорам Российской Федерации являются непосредственно действующими в пределах юрисдикции Российской Федерации. Они определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечиваются правосудием.

Под общепризнанными принципами международного права следует понимать основополагающие императивные нормы международного права, принимаемые и признаваемые международным сообществом государств в целом, отклонение от которых недопустимо.

К общепризнанным принципам международного права, в частности, относятся принцип всеобщего уважения прав человека и принцип добросовестного выполнения международных обязательств.

Под общепризнанной нормой международного права следует понимать правило поведения, принимаемое и признаваемое международным сообществом государств в целом в качестве юридически обязательного.

Содержание указанных принципов и норм международного права может раскрываться, в частности, в документах Организации Объединенных Наций и ее специализированных учреждений. 

Неправомерная позиция Комитета по управлению муниципальным имуществом и градостроительству (председатель комитета по управлению муниципальным имуществом и градостроительством Колмак Сергей Владимирович; исполнитель Мокрецова Е.С.; курирующий заместитель главы администрации Рошкович Владимир Алексеевич) в отношении ИП Шинкаренво А.С. противоречит международной норме права, закрепленной статьей 1 Протокола 1 «Защита собственности» к Европейской конференции, которой руководствуется Европейский суд по правам человека:

«Каждое физическое или юридическое лицо имеет право на уважение своей собственности. Никто не может быть лишен своего имущества иначе как в интересах общества и на условиях, предусмотренных законом и общими принципами международного права.

Предыдущие положения не умаляют права государства обеспечивать выполнение таких законов, какие ему представляются необходимыми для осуществления контроля за использованием собственности в соответствии с общими интересами или для обеспечения уплаты налогов или других сборов или штрафов».

Норма статьи 1 Протокола 1 «Защита собственности» к Европейской конвенции закрепляет три положения:

1. Любое лицо, будь то физическое или юридическое, имеет право на уважение своей собственности. Это означает, что любой собственник вправе беспрепятственно пользоваться своим имуществом и имущественными правами, при этом никто не вправе вмешиваться в использование этого права и контролировать его.

2. Запрещается лишать собственника его имущества, за исключением случаев, когда это делается в общественном интересе и на законных условиях. Это положение устанавливает единственное допустимое ограничение права собственности.

3. Уважение права собственности и запрет на лишение этого права не исключают реализацию государством своего права устанавливать и применять законы, необходимые для контроля за правом частной собственности, но только в соответствии с общими интересами и для обеспечения уплаты налогов, сборов или штрафов. Это положение признает за государством право устанавливать и реализовывать меры контроля над частной собственностью, но строго в обозначенных пределах.

Общественный интерес – эксплуатация объекта недвижимости «Руслан и Людмила», удовлетворение потребности жителей муниципального образования «Выборгский район Ленинградской области» в одежде для школьников, выпускников, молодоженов, для обеспечения ритуальных услуг в одежде для умершего.

Этот интерес нарушен Комитетом по управлению муниципальным имуществом и градостроительству (председатель комитета по управлению муниципальным имуществом и градостроительством Колмак Сергей Владимирович; исполнитель Мокрецова Е.С.; курирующий заместитель главы администрации Рошкович Владимир Алексеевич), который своими «просуженными» решениями выразил неуважение к праву собственности, запрету на лишение права собственности, ликвидацию объекта уплаты налогов, соборов или штрафов.

Государство имеет право устанавливать и реализовывать меры контроля над частной собственностью, но строго в обозначенных пределах: защита общественного интереса, уплата налогов, соборов или штрафов.

Лишение имущества – объект рассмотрения Европейского суда по правам человека (ЕСПЧ). Было или нет лишение (отчуждение, передача, изъятие) имущества, определяется ЕСПЧ не только по формальным, но и по фактическим признакам. Таким образом, важный момент – реальное лишение собственности, изъятие ее у собственника. Достаточно ли будет только формального лишения права или только фактического либо необходима совокупность и того, и другого – определяется судом после анализа всех обстоятельств дела.

Международное право регулирует соответствующее имущественное право по остаточному принципу (в основном в части, когда речь идет не о мирном, а военном времени). В Российском и международном праве действует презумпция - «имущество, находящееся в обладании лица, является его собственностью, если не доказано иное». 

Неправомерные действия, совершенные Комитетом по управлению муниципальным имуществом и градостроительству (председатель комитета по управлению муниципальным имуществом и градостроительством Колмак Сергей Владимирович; исполнитель Мокрецова Е.С.; курирующий заместитель главы администрации Рошкович Владимир Алексеевич) в отношении ИП Шинкаренко А.С. нарушают ее право собственности, гарантированное международным правом, нарушают следующие статьи международных правовых актов:

Статья 1 Протокола № 1 к Конвенции Совета Европы «О защите прав человека и основных свобод 1952 г»;

Статья 21 Американская Конвенция о правах человека от 22 ноября 1969 г.;

Статья 14 Африканской Хартии по правам человека и народов 1981 г.;

Статья 39 Арабской Хартии прав человека и народов от 1994 г. в ред. 2008 г.

Таким образом, во всех регионах мира были приняты соответствующие документы гарантирующие и обеспечивающие права собственности человека и гражданина. В частности, широко распространённой нормой (если не общепризнанной) признана норма о компенсации в случае принудительного прекращения права собственности.

В решении Комитета по управлению муниципальным имуществом и градостроительству (председатель комитета по управлению муниципальным имуществом и градостроительством Колмак Сергей Владимирович; исполнитель Мокрецова Е.С.; курирующий заместитель главы администрации Рошкович Владимир Алексеевич) в отношении ИП Шинкаренко А.С. норма о компенсации в случае принудительного прекращения права собственности не использована, расчетов компенсации по балансовой и рыночной ценам не представлено.

 

4-е нарушение закона

 

Комитет по управлению муниципальным имуществом и градостроительству (председатель комитета по управлению муниципальным имуществом и градостроительством Колмак Сергей Владимирович; исполнитель Мокрецова Е.С.; курирующий заместитель главы администрации Рошкович Владимир Алексеевич) осуществил нарушение статьи 35 Конституции РФ.

Статья 35 Конституции РФ (говоря именно о частной собственности) определяет: 

право частной собственности охраняется законом; 

каждый вправе иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами; 

никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда; 

принудительное отчуждение имущества для государственных нужд может быть произведено только при условии предварительного и равноценного возмещения;

право наследования гарантируется.

В соответствии со статьей 209 ГК РФ собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом. В соответствии со статьей 212 ГК РФ в РФ признаются частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности; права всех собственников защищаются равным образом.

В соответствии со статьей 218 ГК РФ право собственности на новую вещь, изготовленную или созданную лицом для себя с соблюдением законодательства, приобретается этим лицом; право собственности на имущество, которое имеет собственника, может быть приобретено другим лицом на основании договора купли-продажи, мены, дарения или иной сделки об отчуждении этого имущества.

Прекращение права собственности, по общему правилу, возможно только по воле собственника. 

В соответствии со статьей 235 ГК РФ принудительное изъятие у собственника имущества не допускается, кроме случаев, когда по основаниям, предусмотренным законом, производятся: 

обращение взыскания на имущество по обязательствам (статья 237 ГК РФ);

отчуждение имущества, которое в силу закона не может принадлежать данному лицу (статья 238 ГК РФ); 

реквизиция (статья 242 ГК РФ); 

конфискация (статья 243 ГК РФ). 

В соответствии со статьей 242 ГК РФ в случаях стихийных бедствий, аварий, эпидемий, эпизоотий и при иных обстоятельствах, носящих чрезвычайный характер, имущество в интересах общества по решению государственных органов может быть изъято у собственника в порядке и на условиях, установленных законом, с выплатой ему стоимости имущества (реквизиция); оценка, по которой собственнику возмещается стоимость реквизированного имущества, может быть оспорена им в суде; лицо, имущество которого реквизировано, вправе при прекращении действия обстоятельств, в связи с которыми произведена реквизиция, требовать по суду возврата сохранившегося имущества.

В соответствии со статьей 243 ГК РФ в случаях, предусмотренных законом, имущество может быть безвозмездно изъято у собственника по решению суда в виде санкции за совершение преступления или иного правонарушения (конфискация); в случаях, предусмотренных законом, конфискация может быть произведена в административном порядке; решение о конфискации, принятое в административном порядке, может быть обжаловано в суде. 

Обращение в государственную собственность имущества, находящегося в собственности граждан и юридических лиц (национализация) производится на основании закона с возмещением стоимости этого имущества и других убытков (в порядке статьи 306 ГК РФ). 

В соответствии со статьей 306 ГК РФ в случае принятия Российской Федерацией закона, прекращающего право собственности, убытки, причиненные собственнику в результате принятия этого акта, в том числе стоимость имущества, возмещаются государством; споры о возмещении убытков разрешаются судом. Стоит отметить, что на данный момент в РФ нет законодательного акта о национализации (соответственно, в РФ на данный момент национализация невозможна).

Принудительное прекращение права собственности путем реквизиции, конфискации или национализации является основным объектом регулирования и защиты международным частным правом в условиях мирного времени. Владение имуществом является одним из прав человека. Поэтому право собственности связано с правами человека (в том числе и с их защитой). 

В городе Выборг в 2020 году мирное время. Общественный интерес прекращения права собственности заключается в защите общества от угроз мирного времени (природное стихийное бедствие, техногенная или экологическая катастрофа), обеспечивается путем реквизиции, конфискации или национализации. Здание И.П. Шинкаренко А.С. не может представлять собой источник угрозы общественной безопасности, так как из-за этого здания не может произойти и не происходит техногенная или экологическая катастрофа.  

Таким образом, мотивирующая часть решения о сносе здания ИП Шинкаренко А.С. не состоятельна. Угроза общественной безопасности от магазина-павильона «Руслан и Людмила», работающего с 1997 года по настоящее время, не очевидна жителям муниципального образования «Выборгский район Ленинградской области». Документальных подтверждений о том, в чем именно заключается угроза общественной безопасности, Комитета по управлению муниципальным имуществом и градостроительству (председатель комитета по управлению муниципальным имуществом и градостроительством Колмак Сергей Владимирович; исполнитель Мокрецова Е.С.; курирующий заместитель главы администрации Рошкович Владимир Алексеевич) не имеет, и не представляет их суду и другим органам власти.

Статья 304 ГК РФ «Защита прав собственника от нарушений, не связанных с лишением владения» определяет, что собственник может требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения.

Опираясь на эту норму, Комитет по управлению муниципальным имуществом и градостроительству (председатель комитета по управлению муниципальным имуществом и градостроительством Колмак Сергей Владимирович; исполнитель Мокрецова Е.С.; курирующий заместитель главы администрации Рошкович Владимир Алексеевич) обязан защитить права собственников, устранив всякие нарушения их прав.

Нарушения права, вмененные И.П. Шинкаренко А.С. со стороны администрации муниципального образования «Выборгский район Ленинградской области» могут быть устранены самой администрацией муниципального образования и Шинкаренво А.С. При этом должна быть обеспечена защита права собственности Шинкаренко А.С., которое ранее было зарегистрировано государственным регистрационным органом, но под административным давлением администрации Выборгского района Ленинградской области», было отнято у Шинкаренко А.С.

Настаивая на ликвидации права собственности и сносе капитального строения магазина-павильона «Руслан и Людмила», Комитет по управлению муниципальным имуществом и градостроительству (председатель комитета по управлению муниципальным имуществом и градостроительством Колмак Сергей Владимирович; исполнитель Мокрецова Е.С.; курирующий заместитель главы администрации Рошкович Владимир Алексеевич) идет по пути нарушения права собственности, т.е. нарушения материального права, требуя ликвидации объекта права собственности, не представляющего угрозу общественной безопасности, построенному по закону и имеющему собственника.

В соответствии с п. 4 ст. 222 Гражданского кодекса РФ решение о сносе объекта самовольного строительства не может быть принято в отношении самовольных построек, возведенных или созданных на земельных участках, не находящихся в государственной или муниципальной собственности, кроме случаев, когда сохранение таких построек создает угрозу жизни и здоровью граждан (п. 4 ст. 222 Гражданского кодекса).

Орган местного самоуправления - администрация города Выборг в любом случае не сможет принять решение о сносе самовольной постройки либо о приведении ее в соответствие с установленными требованиями в отношении:

объекта недвижимого имущества, если право собственности на него зарегистрировано в ЕГРН;

объекта недвижимого имущества, если ранее суд принял решение об отказе в удовлетворении исковых требований о сносе данной самовольной постройки;

многоквартирного дома, жилого дома или садового дома (п. 4 ст. 222 ГК РФ).

Такие постройки могут быть снесены только по решению суда, если они представляют общественную опасность. Если здание эксплуатируется, а его застройщик ранее регистрировал право собственности в ЕГРН, то прокуратура  вправе принять решение в отношении администрации города Выборга и собственника земельного участка, на котором возведен объект,  о приведении самовольной постройки в соответствие с установленными требованиями – менее 6 месяцев и более 3 лет (п. 4 ст. 222 ГК РФ).

Приведение в соответствие с установленными требованиями осуществляет лицо, которое создало или возвело самовольную постройку, а при отсутствии сведений о таком лице – правообладатель земельного участка, на котором создана или возведена самовольная постройка (ч. 6 ст. 55.32 Градостроительного кодекса РФ).

Если правообладатель земельного участка или собственник объекта недвижимости не снесут самовольную постройку, органы власти осуществят снос за счет бюджета с последующим взысканием с указанных лиц затрат на снос (ч. 15 ст. 55.32 Градостроительного кодекса РФ).

Права на земельный участок под ранее существовавшей самовольной постройкой прекращаются путем одностороннего отказа от договора аренды, прекращения права постоянного бессрочного пользования или изъятия земельного участка по решению суда (п. 4-7 ст. 46 Земельного кодекса РФ). При этом прекращение прав на земельный участок, если на нем, помимо самовольно возведенной постройки, имеются объекты, построенные в установленном законом порядке, не допускается (п. 6.1-6.3 ст. 54 Земельного кодекса РФ).

Закон предусматривает, что после прекращения прав на участок он должен быть реализован с публичных торгов. Причем собственнику земельного участка, в отличие от арендатора или лица, которому земельный участок был передан в постоянное бессрочное пользование, будут переданы средства, полученные от такой продажи за вычетом расходов на организацию торгов (ст. 54.1 Земельного кодекса РФ).

Лицо, которое по результатам публичных торгов приобрело земельный участок, на котором расположена самовольная постройка, подлежащая сносу или приведению в соответствие с установленными требованиями, обязано исполнить обязательства по сносу постройки или по представлению в уполномоченные органы утвержденной проектной документации по ее реконструкции и приведению в соответствие с установленными требованиями за свой счет (ч. 8-9 ст. 55.32 Градостроительного кодекса РФ).

Тем самым новые положения законодательства, в отличие от ранее действовавших норм, вводят новый тип обременений при продаже земельных участков в виде обязательств по сносу самовольных построек или приведения их в соответствии с установленными требованиями. Указанные нововведения позволят вовлечь в хозяйственный оборот земельные участки и объекты недвижимости, которые ранее не могли быть использованы по причине невозможности узаконивания указанных объектов недвижимости или их демонтажа в связи с отсутствием у собственников средств для этого.

Закон позволяет собственнику земельного участка, на котором возведен объект самовольного строительства, привести его в соответствие с установленными требованиями. Вместе с тем нарушений у магазина-павильона «Руслан и Людмила» не существует. Объект недвижимости сдан в эксплуатацию в 1997 года, права собственности оформлены в ЕГРН в 2016 году, угрозы общественной безопасности объект недвижимости не представляет.

 

5-е нарушение закона

 

В соответствии с п. 4 ст. 222 ГК РФ органы местного самоуправления в любом случае не вправе принимать решение о сносе самовольной постройки либо решение о сносе самовольной постройки или ее приведении в соответствие с установленными требованиями в отношении объекта недвижимого имущества, право собственности на который зарегистрировано в Едином государственном реестре недвижимости или признано судом в соответствии с пунктом 3 настоящей статьи либо в отношении которого ранее судом принято решение об отказе в удовлетворении исковых требований о сносе самовольной постройки.

Прокуратура Ленинградской области вправе произвести оперативное межведомственное совещание с Губернатором Ленинградской области и главой администрации муниципального образования «Выборгский район Ленинградской области» по вопросам эффективности принимаемых мер в сфере строительства, их влияния на устранение нарушений законодательства и прав граждан в Ленинградской области. Можно принять план устранения недостатков в управлении муниципальным имуществом и градостроительством, выявленных по итогам проверки прокуратуры области в 2020 году.

В рамках данного плана целесообразно запланировать мероприятия по защите прав граждан муниципального образований «Выборгский район Ленинградской области» по объектам строительства в муниципальном образовании, исполнителем которых определить администрацию муниципального образований «Выборгский район Ленинградской области», а прокуратура Ленинградской области может проконтролировать действия администрации муниципального образований «Выборгский район Ленинградской области» по защите прав граждан, в том числе и права ИП Шинкаренко А.С.

В соответствии с данным планом администрация муниципального образований «Выборгский район Ленинградской области» должна провести следующие мероприятия: 

произвести оценку строительной готовности объектов недвижимости, имеющих признаки незавершенного строительства; 

произвести оценку строительства объектов недвижимости на предмет соответствия требованиям градостроительного законодательства и принять меры к тому, чтобы привести строительство этих объектов недвижимости в соответствие с требованиями градостроительного законодательства;

произвести оценку наличия технических условий для подключения объектов недвижимости к коммунальной инфраструктуре и обеспечить подключение этих объектов к данной инфраструктуре;

дать оценку полноте, достаточности, своевременности мер, принимаемых уполномоченными органами государственной власти и органами местного самоуправления по защите прав пострадавших граждан объектов незавершенного строительства Ленинградской области.

Также данным планом можно определить, Прокуратура Ленинградской области контролирует полноту, достаточность, своевременность мер, принимаемых уполномоченными органами государственной власти и органами местного самоуправления по защите прав пострадавших граждан, участников строительства в Ленинградской области.

Администрация муниципального образований «Выборгский район Ленинградской области» должна построить дорожную карту по защите прав ИП Шинкаренко А.С.  и реализовать ее.

 

6-е нарушение закона

 

Администрация муниципального образований «Выборгский район Ленинградской области» осуществила угрозу произвольного лишения имущества и несоразмерного ограничения права собственности ИП Шинкаренко А.С.

Установление ограничений права на частную собственность обусловлено необходимостью гарантировать стабильность в отношениях частной собственности, а также обеспечить развитие отношений частной собственности в конституционно допустимых рамках. Согласно с ч. 3 ст. 55 Конституции, право частной собственности может быть ограничено федеральным законом в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Ограничения права собственности не исключают возможность осуществления правомочий собственника, а допускают их при наличии определенных условий, которые необходимо соблюдать. Ограничение понуждает собственника терпеть определенные действия третьих лиц в сфере его юридического господства либо воздерживаться от определенных действий.

Конституционный Суд, понимая, что достаточно общие формулировки Конституции об условиях ограничения прав и свобод таят опасность их неоправданно широкого толкования на практике и установления чрезмерных ограничений, предпринял усилия, чтобы поставить барьеры законодательному и судебному произволу. Опираясь на практику Европейского Суда по правам человека, Конституционный Суд РФ выработал такие критерии ограничения законом основных прав, как: 

1) необходимость, пропорциональность, соразмерность ограничений конституционно признаваемым целям; 

2) справедливость, адекватность ограничений; 

3) сохранение существа и реального содержания права.

Исковое заявление А.А. Коряк не обусловлено необходимостью. Жилой дом построен в 2013 году,  с 2015 года оформлено в установленном законом порядке право собственности граждан на помещения в жилом доме.

Конституционный Суд указал, что права человека могут подвергаться только тем ограничениям, которые установлены законом и необходимы для обеспечения должного признания и уважения прав и свобод других лиц, для охраны государственной (национальной) безопасности, территориальной целостности, публичного (общественного) порядка, предотвращения преступления, защиты здоровья или нравственности населения, удовлетворения справедливых требований морали и общего благосостояния в демократическом обществе (п. 2 ст. 29 Всеобщей декларации прав человека, п. 3 ст. 12 Международного пакта о гражданских и политических правах, п. 2 ст. 10 и п. 2 ст. 11 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, а также п. 3 ст. 2 Протокола № 4 к ней.

Если ограничения вводятся не ради этих целей, они меняет свою природу, превращаясь из допустимых ограничений в неконституционное «умаление» права. 

Настаивание на неправомерной позиции о лишении права собственности Шинкаренко А.С. и сносе магазина-павильона «Руслан и Людмила» – это неконституционное «умаление права».

Судебная практика в качестве критериев ограничения права на собственность как одного из конституционных прав называет следующие условия: 

1) наличие реального или возможного вреда государственным и общественным интересам; 

2) невозможность защиты иных прав и законных интересов другими способами; 

3) соразмерность ограничений; 

4) причинение меньшего вреда по сравнению с предотвращаемым вредом; 

5) не персонифицированный характер ограничений;

6) четкость и недвусмысленность формулировок ограничений.

 

7-е нарушение закона

 

КУМИГ администрации  муниципального образования «Выборгский район Ленинградской области»   зарегистрирован как юридическое лицо, ИНН 4704054056,  КПП 470401001,  ОГРН 1034700894689, Код ОКВЭД 84.11.3, версия справочника ОКВЭД 2014,  дата выдачи ОГРН 2013-08-08, руководитель Колмак Сергей Владимирович

Организационно-правовая форма - код ОКОПФ 75404, полное название ОПФ: муниципальное казенное учреждение.

Коды ОКВЭД: 84.11.3 (осн) деятельность органов местного самоуправления по управлению вопросами общего характера.

Федеральный закон от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» определяет, что местное самоуправление в Российской Федерации - форма осуществления народом своей власти, обеспечивающая в пределах, установленных Конституцией Российской Федерации, федеральными законами, а в случаях, установленных федеральными законами, - законами субъектов Российской Федерации, самостоятельное и под свою ответственность решение населением непосредственно и (или) через органы местного самоуправления вопросов местного значения исходя из интересов населения с учетом исторических и иных местных традиций.

В деле Шикаренко А.С., магазин которой работает с 1997 года по настоящее время, интересы ее как представителя населения города Выборга, явно игнорируются Колмак Сергеем Владимировичем, председателем КУМИГ администрации  муниципального образования «Выборгский район Ленинградской области», т.е. Колмак Сергей Владимирович не исполняет требование, определенное ОКВЭД: 84.11.3 (осн) деятельность органов местного самоуправления по управлению вопросами общего характера.

Статья 15. Вопросы местного значения муниципального района в пункте 15.15 в вопросам местного значения муниципальной района относит следующее:

утверждение схем территориального планирования муниципального района, утверждение подготовленной на основе схемы территориального планирования муниципального района документации по планировке территории, ведение информационной системы обеспечения градостроительной деятельности, осуществляемой на территории муниципального района, резервирование и изъятие земельных участков в границах муниципального района для муниципальных нужд, направление уведомления о соответствии указанных в уведомлении о планируемом строительстве параметров объекта индивидуального жилищного строительства или садового дома установленным параметрам и допустимости размещения объекта индивидуального жилищного строительства или садового дома на земельном участке, уведомления о несоответствии указанных в уведомлении о планируемом строительстве параметров объекта индивидуального жилищного строительства или садового дома установленным параметрам и (или) недопустимости размещения объекта индивидуального жилищного строительства или садового дома на земельном участке, уведомления о соответствии или несоответствии построенных или реконструированных объекта индивидуального жилищного строительства или садового дома требованиям законодательства о градостроительной деятельности при строительстве или реконструкции объектов индивидуального жилищного строительства или садовых домов на земельных участках, расположенных на соответствующих межселенных территориях, принятие в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации решения о сносе самовольной постройки, расположенной на межселенной территории, решения о сносе самовольной постройки, расположенной на межселенной территории, или ее приведении в соответствие с установленными требованиями, решения об изъятии земельного участка, не используемого по целевому назначению или используемого с нарушением законодательства Российской Федерации и расположенного на межселенной территории, осуществление сноса самовольной постройки, расположенной на межселенной территории, или ее приведения в соответствие с установленными требованиями в случаях, предусмотренных Градостроительным кодексом Российской Федерации, выдача градостроительного плана земельного участка, расположенного на межселенной территории.

Пункт 15 статьи 15 данного закона предоставляет муниципальному образованию право приведения постройки в соответствие с установленными требованиями в случаях, предусмотренных Градостроительным кодексом Российской Федерации. Данное право КУМИГ администрации  муниципального образования «Выборгский район Ленинградской области»   в отношении ИП Шинкаренко А.С. не использует, тем самым нарушает имущественное право самой Шинкаренко А.С.

 

Выводы 

 

Администрация муниципального образования «Выборгский район Ленинградской области» неправомерно отказала в аренде земельного участка (ответ от 26.07.2016 года № Юр-1140) и обратилась с иском о сносе магазина в Ленинградский областной суд, дело № 33-6690/2018.

Определением  Ленинградского областного суда от  28.11.2018 года по делу №33-6690/2018 признано отсутствующим право собственности в отношении магазина-павильона «Руслан и Людмила», кадастровый номер  47:01:0107004:1790, и освободить земельный участок площадью 297,53 кв.м. с кадастровым номером 47:01:0107004:1, расположенный по адресу: город Выборг, Бульвар Кутузова – ул. Куппа.

В связи с регулярным отказом и невозможность получить на протяжении многих лет правовых оснований для предпринимательской деятельности Шинкаренко А.С. обратилась в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области, дело № А56-53697/2019. Арбитражный суд отказал в удовлетворении исковых требований Шинкаренко А.С., взяв за основу определение  Ленинградского областного суда от  28.11.2018 года по делу №33-6690/2018.

В настоящее время идет обжалование решений в вышестоящих инстанциях по гражданскому делу №33-6690/2018 и арбитражному делу № А56-53697/2019.

По смыслу ч. 1 ст. 48 Федерального закона № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» муниципальные правовые акты могут быть отменены или их действие может быть приостановлено органами местного самоуправления или должностными лицами местного самоуправления, принявшими (издавшими) соответствующий муниципальный правовой акт.

Исходя из содержания данной нормы орган местного самоуправления вправе в порядке самоконтроля отменить ранее принятый им ненормативный правовой акт в случае выявления его противоречия закону. В свою очередь, отменяющий акт органа местного самоуправления должен соответствовать закону, то есть быть обоснованным и не нарушать законных прав граждан и организаций. При этом реализация органами местного самоуправления предоставленных законом полномочий не может ставиться в зависимость исключительно от усмотрения данных органов.

Таким образом на основании ч. 1 ст. 48 Федерального закона № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» администрация муниципального образования «Выборгский район Ленинградской области»  может принять решение о заключении с ИП Шинкаренко новый договор аренды на земельный участок с кадастровым номером 47:01:0107004:1, расположенный по адресу: город Выборг, Бульвар Кутузова – ул. Куппа, общей площадью 297,53 кв.м. сроком на 5 лет, и таким образом восстановить права предпринимателя Шинкаренко А.С., создать благоприятный микроклимат для индивидуального предпринимателя, сохранить объект налогообложения и источник поступления денег в местный бюджет муниципального образования.

На основании статьи 27 Федерального закона «О прокуратуре Российской Федерации» 

Прошу

 

Устранить нарушения закона, допущенные Комитетом по управлению муниципальным имуществом и градостроительству муниципального образования «Выборгский район Ленинградской области»  (председатель комитета по управлению муниципальным имуществом и градостроительством Колмак Сергей Владимирович; исполнитель Мокрецова Е.С.; курирующий заместитель главы администрации Рошкович Владимир Алексеевич).

Использовать полномочия, предоставленные ст. 22 «О прокуратуре Российской Федерации», для устранения нарушений закона со стороны Комитета по управлению муниципальным имуществом и градостроительству муниципального образования «Выборгский район Ленинградской области»  (председатель комитета по управлению муниципальным имуществом и градостроительством Колмак Сергей Владимирович; исполнитель Мокрецова Е.С.; курирующий заместитель главы администрации Рошкович Владимир Алексеевич).

 

Приложение:

1. Исх. № Юр-173 от 14.08.2020 года Комитета по управлению муниципальным имуществом и градостроительству муниципального образования «Выборгский район Ленинградской области»  (председатель комитета по управлению муниципальным имуществом и градостроительством Колмак Сергей Владимирович; исполнитель Мокрецова Е.С.; курирующий заместитель главы администрации Рошкович Владимир Алексеевич).

 

 

Иванов Сергей Сергеевич

Юрист по гражданскому праву

 
 
 
Поделиться в соц.сетях

© 2018-2023 Институт информальной юстиции.

^ Наверх